Деятельность аналитиков, сейлзов и доверительных управляющих не подпадает под действие закона об инвестсоветниках
Деятельность аналитиков, сейлзов инвесткомпаний и брокеров, а также доверительных управляющих не подпадает под действие закона об инвестиционных советниках.
В ответ на запрос НАУФОР о том, какая деятельность признается инвестиционным консультированием, ЦБ дал разъяснения относительно положений закона об инвестиционных консультантах, вступающего в силу с 21 декабря 2018 года.
В документе Банка России сообщается, что в соответствии с законодательством РФ деятельностью по инвестиционному консультированию признается оказание консультационных услуг в отношении ценных бумаг или производных финансовых инструментов на основании возмездного договора, отличительной особенностью которого является предоставление индивидуальных инвестиционных рекомендаций.
Рекомендация должна признаваться индивидуальной, если она адресована конкретному лицу с обращением по имени, либо без обращения по имени, но направлена по каналам связи, обычно используемым для взаимодействия с определенным клиентом, в том числе посредством телефонного звонка или уведомления в мобильном приложении с предложением приобрести финансовые инструменты, либо путем предоставления информации об операциях другого лица, являющейся примером для совершения клиентами собственных операций.
При этом рекомендация не должна признаваться индивидуальной, если она сопровождается предупреждением о том, что "она не является индивидуальной инвестиционной рекомендацией".
ЦБ в своем документе отмечает, что клиент, получая от финансовой организации, с которой у него заключен договор о брокерском обслуживании, информацию о финансовых инструментах, может воспринять ее в качестве индивидуальной инвестиционной рекомендации. Для избежания такого заблуждения рекомендуется сопровождать подобные сообщения указанием на то, что они не являются индивидуальной инвестиционной рекомендацией, а упоминаемые в ней инструменты могут не подходить клиенту.
Подобные оговорки (дисклеймеры) следует включать в сообщения даже в тех случаях, когда предмет договора оказания консультационных услуг не содержит специальное условие о предоставлении индивидуальных инвестиционных рекомендаций. Например, в случае договора о предоставлении информационно-аналитических материалов или обзоров, содержащих мнение о текущей или будущей стоимости ценных бумаг; договора оказания услуг по организации предложения акций или облигаций; договора оказания услуг по организации приобретения акций, связанных с анализом деятельности компании и подготовкой рекомендаций по цене приобретения бумаг.
Также ЦБ отметил, что осуществляя доверительное управление имуществом, управляющий вправе совершать в отношении этого имущества в соответствии с договором любые юридические и фактические действия в интересах клиента. В противоположность этому инвестиционное консультирование состоит в предоставлении инвестиционных рекомендаций, реализация которых в полной мере определяется волей клиента. В этой связи Банк России полагает, что если действия в отношении переданного управляющему имущества клиента совершаются по решению клиента на основе предложения (рекомендации) управляющего, то такая практика не может считаться лучшей практикой осуществления доверительного управления ценными бумагами и не может быть поддержана. Такие действия могут быть рассмотрены как осуществление инвестиционного консультирования (в части предоставления инвестиционных рекомендаций) и брокерской деятельности (в части исполнения поручения клиента о совершении сделки). Вместе с тем, эту ситуацию следует отличать от согласования отдельных сделок управляющего с клиентом, если это предусмотрено договором доверительного управления ценными бумагами и если решение о совершении соответствующей сделки принимается управляющим.
По закону, инвестиционным советником может быть юридическое лицо или индивидуальный предприниматель. Советники должны являться членами саморегулируемой организации. Инвестиционный советник несет ответственность за ненадлежащее исполнение своих обязанностей.